Cesiunea de părți sociale într-un SRL reprezintă un proces juridic esențial (și complex) pentru transferul drepturilor și obligațiilor asociate cu calitatea de asociat.

Fie că este vorba despre o tranzacție între persoane din cadrul companiei sau despre atragerea unor investitori noi, acest demers implică respectarea unor proceduri clare și a cadrului legal în vigoare.

În acest articol, voi explora principalele etape ale cesiunii, documentele necesare, precum și eventualele obstacole ce pot apărea, oferindu-vă o imagine de ansamblu asupra acestui proces crucial.

Noțiunea transmiterii părților sociale

După cum se cunoaște deja, în schimbul aporturilor lor aduse la capitalul social al societății, asociații societății cu răspundere limitată primesc părți sociale.

Aceste părți sociale sunt titluri de participare la capitalul social care conferă calitatea de asociat cu toate drepturile și obligațiile aferente.

Având aceste aspecte în vedere se poate ușor înțelege de ce, transmiterea lor implică și transmiterea calității de asociat în societate.

Ce fel de modalități de transmitere a părților sociale sunt admise, din punct de vedere legal?

1. Transmiterea prin contract cu titlu oneros (contra unui preț)
2. Transmiterea lor cu titlu gratuit (adică printr-o donație)
3. Transmiterea lor prin acte mortis causa (adică prin succesiune/moștenire)

În practică însă, deși toate cele trei variante sunt posibile, cel mai des regăsim transmiterea cu titlu oneros a părților sociale.

Condițiile transmiterii părților sociale

Atunci când vrem să știm care sunt condițiile de transmitere a părților sociale, trebuie să ne uităm la prevederile legii privind societățile comerciale nr. 31/1990 ("LSC") și la prevederile Noului Cod Civil.

Având însă în vedere faptul că LSC suferă o dată la câțiva ani anumite modificări, similar cum se întâmplă în cazul altor legi, este foarte importantă să avem în vedere, de fiecare dată, ultima versiune în vigoare a legii deoarece ghidându-ne după un text legislativ care nu mai este în vigoare poate atrage după sine consecințe nefavorabile.

În ceea ce privește dispozițiile LSC cu privire la cesiunea de părți sociale, aceasta precizează în mod clar faptul că, dacă actul constitutiv nu prevede altfel, transmiterea către persoane din afara societății este permisă numai dacă a fost aprobată de asociați reprezentând cel puțin trei pătrimi din capitalul social.

Între asociații din cadrul societății, transmiterea părților sociale este liberă și nu se prevede obținerea aprobării asociațiilor reprezentând un procent anume din capitalul social.

Iar, ca și o prevedere specială raportat la situația transmiterii de părți sociale pe calea succesiune, tot LSC specifică faptul că, în cazul dobândirii unei părți sociale prin succesiune, prevederile precizate anterior cu privire la respectivul procent, nu sunt aplicabile dacă prin actul constitutiv nu se dispune altfel.

Practic, în acest din urmă caz, societatea este obligată la plata părții sociale către succesori, conform ultimului bilanț contabil aprobat.

În continuare se mai specifică și faptul că, transmiterea părților sociale trebuie înscrisă în registrul comerțului (ORC) și în registrul de asociați al societății iar, transmiterea are efect față de terți numai din momentul înscrierii ei în registrul comerțului.

Trebuie avut mare grijă aici deoarece, după cum prevede chiar textul de lege, opozabilitatea se produce față de terți abia la momentul înscrierii cesiunii la ORC.

Cu toate acestea, ea este valabilă și produce efecte între părți, de la momentul încheierii actelor aferente cesiunii i.e. contractul de cesiune și hotărârea adunării generale a asociaților (AGA), sau decizia asociatului unic, dacă e vorba doar de un singur asociat.

Important de avut de asemenea în vedere și de reținut este faptul că, cesiunea de părți sociale este văzută ca și un contract de vânzare. Prin urmare, clauzele contractului privind lucrul vândut și prețul se stabilesc prin voința cedentului și cesionarului.

Cesiunea de părți sociale între asociații societății

După cum am specificat mai sus, contractul de cesiune nu are nevoie de un consimțământ prealabil al asociaților, deoarece, fiind încheiat între persoane care au calitatea de asociați în aceeași societate, caracterul și interesul personal al societății cu răspundere limitată nu este lezat.

Acum se pune întrebarea dacă acel contract de cesiune:

• Trebuie să îmbrace forma scrisă?
• Trebuie încheiat în formă autentică?

Pe scurt, nu, LSC nu te obligă să îl închei în formă scrisă, și nici la ORC nu ți se va cere un exemplar/o copie a contractului atunci când mergi să depui documentele spre înregistrare. În trecut, respectiv până în anul 2020 depunerea contractului de cesiune în copie la ORC era obligatorie însă, această obligație a fost înlăturată din 2020.

Prin urmare, dacă legea nu ne obligă să încheiem contractul de cesiune în formă scrisă, este clar faptul că nu suntem obligați să îl și autentificăm la notar.

Cu toate acestea, recomandarea este să încheiați un contract de cesiune a părților sociale prin care să precizați expres toate termenele și condițiile acestuia deoarece, pe deoparte va ajuta la contabilitate în cazul unui control și pe de altă parte, vreți să evitați eventuale viitoare neînțelegeri. Totodată e posibil ca banca să vă ceară o copie ca dovadă a plății/încasării sumelor.

O situația aparte însă care prevede obligativitatea încheierii contractului de cesiune a părților sociale este acea în care acestea sunt transferate cu titlu gratuit.

Asta deoarece, o cesiune cu titlu gratuit este considerată din perspectivă legală cu o donație iar donațiile trebuie să fie încheiate în formă autentică. În acest caz, art. 1011 din Noul Cod Civil prevede faptul că, donația se încheie prin înscris autentic, sub sancțiunea nulității absolute.

ATENȚIE! Cesiunea de părți sociale între asociați nu poate avea loc, dacă prin actul constitutiv a fost interzisă.

Asta deoarece, pentru a preveni dobândirea de către un singur asociat a majorității capitalului social, prin actul constitutiv se poate interzice transmiterea părților sociale între asociați.

Cesiunea de părți sociale dintre asociați și persoane din afara societății

Spre deosebire de cesiunea părților sociale de la un asociat la altul din cadrul societății, procedura cesiunii, respectiv a transmiterii părților sociale către persoane din afara societății presupune acordul prealabil al celorlalți asociați.

Iar, după cum am prevăzut mai sus, LSC ne zice clar faptul că (atenție!): dacă actul constitutiv nu prevede altfel, transmiterea către persoane din afara societății este permisă numai dacă a fost aprobată de asociați reprezentând cel puțin trei pătrimi din capitalul social.

Un aspect important de avut în vedere atunci când calculăm acel procent este că, deoarece participarea la vot a asociatului-cedent este interzisă, find în conflict de interese, cota de capital social a acestuia nu va fi luată în calcul.

Așadar, dacă nu se derogă prin actul constitutiv strict matematic este necesar un cvorum de 3/4 din capitalul social recalculat după eliminarea cotei de capital social al asociatului-cedent, iar hotărârea AGA trebuie luată cu votul total a cel puțin 3/4 din capitalul social astfel recalculat.

În situația în care sunt doi asociați, indiferent de partea fiecăruia, regula conflictului de interese face ca hotărârea să aparțină celuilalt, indiferent de structura capitalului social, ceea ce poate duce la situații de blocaj, de exemplu atunci când asociatul rămas se opune cesiunii dar nici nu poate plăti celuilalt prețul oferit de terț.

Cu toate acestea trebuie să se respecte principiul bunei credințe și trebuie să nu se abuzeze de drept.

Prin urmare, aprobarea AGA nu poate transforma participarea asociatului ce se vrea a-și înstrăina părțile sociale într-o asociere perpetuă. Asta deoarece refuzul sistematic și nerezonabil fiind un motiv pentru acesta din urmă de a se retrage din societate, în condițiile actului constitutiv sau, pe cale judecătorească, după caz.

ce se întâmplă cu dividendele în cazul cesiunii de părți sociale?

Răspunsul este că, dividendele realizate pe perioada anterioară cesiunii se cuvin cedentului, afară de stipulație contrară. Deci părțile cesiunii de părți sociale sunt libere să decidă cum să își împartă dividendele între ei.

Transmiterea părților sociale pe cale succesorală

Conform prevederilor legale, drepturile succesorale se transmit automat moștenitorilor la data deschiderii moștenirii, adică la data decesului celui care lasă moștenirea.

Deci moștenitorii asociatului decedat dobândesc părțile sociale de plin drept la data decesului asociatului.

Important de precizat la acest punct este faptul că, succesorii nu dobândesc calitatea de asociat, ci un drept de creanță privind valoarea părților sociale ale autorului lor.

Procedura de înregistrare a cesiunii de părți sociale la ORC

Odată finalizate actele de cesiune a părților sociale (e.g. act constitutiv actualizat, hotărâre AGA/Decizie a asociatului unic și contract de cesiune a părților sociale, acordul încheiat între asociați ca act juridic separat de actul constitutiv), procedura de înregistrare a cesiunii de părți sociale la ORC și ulterior publicarea în Monitorul Oficial ("M. Of.") nu reprezintă anumite dificultăți.

Practic, procedura administrativă în sine, odată depuse documentele nu ar trebui să dureze mai mult de 3-4 zile, dacă luăm în calcul și eventuale observații sau completări cerute de către referentul ORC.

Iar cu privire la taxa de publicare în M. Of. aceasta diferă în funcție de lungimea hotărârii AGA.

Rezultă deci că cea mai importantă etapă la care trebuie să fie atent atunci când ești implicat ca și asociat într-o procedură de cesiune a părților sociale deținute în cadrul firmei, este cea a negocierii și pregătirii documentelor.

Aspecte din practică

Acum, pentru că am trecut (măcar în lini mari) de aspectele legale și teoretice ce țin de procedura cesiunii de părți sociale, vreau să îți transmit câteva aspecte din practică, de care să ții cont înainte să intri în această horă.

Acesta este, din punctul meu personal de vedere, cel mai important aspect.

Zic asta deoarece o cesiune a părților sociale (contra cost) operează ca și o vânzare de bunuri, fie că vorbim de vânzarea unei mașini, a unui imobil etc.

Desigur că fiecare operațiune în parte are particularitățile sale însă, un principiu se aplică tuturor acestor operațiuni și anume: pregătirea anterioară vânzării.

Mă refer aici în mod special la situația în care ești, spre exemplu, singurul asociat și vrei să faci un "exit" total din firmă, sau chiar parțial atunci când ai nevoie de o finanțare și cooptezi un nou asociat (de ex. un Angel Investor, fond de Private Equity sau Venture Captal).

De ce este acest aspect așa de important?

Păi ca să o pun foarte simplu, pentru că nu vrei să îți expui pe piață un produs cu defecte. Simplu.

La fel ca și în cazul în care vrei să vinzi o mașină și o pregătești înainte (măcar să nu curgă ulei) sau vinzi o casă și o zugrăvești înainte ca să scapi de igrasie, la fel vrei să faci când pui pe piață spre vânzare business-ul tău, sau o parte din el.

În concret, nu vei vrea ca potențialul viitor investitor să vină, să verifice firma și să descopere că îți lipsește autorizația "x", că nu ai contractul "y" (sau e greșit redactat), nu ai actualizat situația la ORC, nu ai politici de GDPR ș.a.m.d. Înțelegi ideea.

Ceea ce probabil nu știai este că, cel puțin pentru tranzacțiile mai complexe, vorbim de cele de câteva sute de mii de EUR sau de milioane de EUR, potențialul viitor investitor îți va audita cel mai probabil firma, atât din punct de vedere financiar cât și din punct de vedere legal.

De ce vrea să facă asta?

Păi foarte simplu, pentru că vrea să se asigure că societatea este în regulă din punct de vedere legal, financiar și tehnic. Tu nu ai face la fel?

De ce este important pentru tine ca antreprenor să cunoști aceste aspecte?

Pentru că, dacă nu pregătești firma din timp pentru vânzare, te poți trezi ca în urma auditului legal prețul convenit inițial, de principiu, să se diminueze drastic în funcție de rezultatele obținute și problemele identificate la verificare.

Ce poți să faci în acest caz?

Închei din timp un parteneriat strategic cu un avocat de business care să te ajute cu pregătirea firmei (din perspectivă legală) pentru vânzare. Pe acest subiect am pregătit și un material video pe canalul de YouTube al cabinetului TGZ Legal. Ai link-urile către canalul de YouTube pe pagina de contact a cabinetului.

Concluzie

Cesiunea de părți sociale într-un SRL este un proces complex, care combină cerințe legale stricte cu un nivel ridicat de pregătire practică. Fie că implică transferul între asociați existenți sau atragerea unor persoane externe, succesul unei astfel de operațiuni depinde de respectarea procedurilor prevăzute de lege, adaptarea la specificul fiecărei situații și pregătirea minuțioasă a documentației.

Pentru a evita complicații ulterioare sau pierderi financiare, este esențial ca asociații să colaboreze cu specialiști, cum ar fi avocații de business, pentru a asigura conformitatea juridică, gestionarea corectă a documentelor și pregătirea societății pentru posibile audituri. Astfel, procesul devine nu doar o simplă formalitate, ci un pas strategic în dezvoltarea și adaptarea afacerii la noile realități de pe piață.

Cabinetul de avocatură TGZ Legal, având o vastă experiență și fiind specializat în proceduri de cesiuni de părți sociale, este aici pentru a vă sprijini în fiecare etapă a procesului. Vă putem ajuta să navigați cu succes prin toate aspectele juridice și să vă pregătiți afacerea pentru orice situație.

Contactați-ne astăzi pentru a discuta despre nevoile dumneavoastră specifice și pentru a beneficia de expertiza noastră juridică în acest domeniu!

***

Dacă ți-a plăcut ce ai citit până acum și consideri că este util să afle și alții, nu ține doar pentru tine. Haide să împărtășim împreună povestea mai departe!

Te invit așadar să dai un like & share printr-un simplu click mai jos, ca să ajungă blog-ul și la partenerii, prietenii, colegii și familia ta.

Totodată te invit să ne lași un comentariu prin care să ne spui cum ți s-a părut această ediție și ce ai vrea să analizăm în edițiile viitoare.

Îți mulțumesc!

Be Smart &Stay Safe

TGZ Legal